股票期权制度的实施条件

‘壹’ 如何实施股票期权制度

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http://202.113.23.180:9020/article/024.doc

利用信托制度实施股票期权计划
股权激励是一个广义的概念，含括学界及实践中使用的股票期权、认股权证、经营者持股、职工持股及虚拟股票等概念。其中股票期权制度是最受关注的问题。目前，政府各相关部门及业界正在积极探讨，在当前社会经济法律体制环境下，如何实施股票期权计划，特别是如何解决存在的法律障碍和相关配套制度条件。

股票期权实施法律障碍
股票期权计划虽然在欧美等市场经济发达国家被普遍采用且效果良好，但是，在我国，实施股票期权计划却面临着相应的法律制度障碍和市场条件的欠缺。总括一下，基本的法律障碍主要有如下几点：公司不得持有本公司股票的问题。股票期权计划的实施，首先要解决行权时即实际购买股票时的股票来源问题。从规范的制度设计看，该股票（或股票额度）应来自公司，即期权权利人以事先确定的价格从公司实际购得股票。而根据我国的公司法律制度，公司无法拥有本公司股票。首先，我国《公司法》采行实收资本制而不是授权资本制，即公司章程载明的注册资本必须于公司设立登记时全部由股东认缴，也即对上市公司而言，其股票必须全部发行在外，公司不能库存自己的股票，也不拥有待发行的股票额度。其次，根据我国《公司法》第149条规定，公司不得收购本公司的股票，除非是为了减少公司注册资本或与持有本公司股票的其他公司合并之目的，这等于又堵死了公司从二级市场回购并持有本公司股票的另一途径。尽管有的人士提出，可以采用让公司大股东出售或转赠股份包括国有控股股东减持股份的方式来解决股票来源问题，且在实践中，确有此类事情发生。但是，笔者认为，这并不是一个规范做法，规范的股票期权计划是由公司以自己名义并为公司整体发展利益而实施的，而不是由公司的某一股东实施的。那只是一种权宜之计，其操作完全取决于大股东的单方意愿，不但每个公司的情况特别是股东持股结构并不相似，而且其中仍有许多法律问题（如计价、流通等），因而不能作制度性的推广。

股票流通的法律限制。完整的股票期权计划应包括行权后的股票流通。只有允许流通，才能使股票期权的激励成分真正实现。否则，若不允许流通，持股人只能实现纸上富贵。这显然使股票期权激励机制无法正常发挥作用。而我国《公司法》第147条正是对公司高级管理人员持有的公司股票的流通作了限制，该条规定，公司董事、监事、经理应当向公司申报所持有的本公司股份，并在任职期内不得转让。
内幕交易的问题。内幕交易是为任何国家的证券法律所禁止的行为。我国《证券法》（第67条、第70条）及其他证券法规均规定，禁止内幕知情人员利用内幕信息买卖股票。《股票发行与交易管理暂行条例》第38条还规定，股份公司董事、监事、高级经理人员和……将其持有的公司股票在买入后6个月内卖出或者在卖出后6个月内买入，由此获得的利润归公司所有。也就是说，即使上述两个法律障碍得以通过修改法律加以解决，在实施股票期权计划过程中，内幕交易又必将成为另一个法律问题。要想防止内幕交易的发生，出了立法限制外，内幕人员严守诚信原则是必不可少的。然而，在我国目前的市场环境中，期望作为股票期权计划受益人的公司高管人员都能在卖出股票时不利用所掌握的内幕消息，无疑过于天真。因而，在允许期权权利人通过择机卖出股票以实现最大激励利益和禁止内幕交易之间，就构成了一对十分现实的矛盾。
这些法律障碍问题不解决，规范的股票期权计划就无法实施。但由于市场对股票期权计划的需求已变得十分急迫，且股票期权计划确实具有巨大的经济意义，因此在现实中先行修改法律，再实施股票期权是一个并不可行的方案选择。为此，必须寻求其他解决途径。
利用信托机制实施股票期权
在未修改法律的情况下，能否在我国现行的
法律框架内找到合法有效的实施股票期权计划的其他途径呢？笔者认为可以，并建议借用信托机制，通过一定的创新设计，实施股票期权计划。
我国《信托法》第2条规定，本法所称信托，是指委托人基于对受托人的信任，将其财产权委托给受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名义，为受益人的利益或者特定目的，进行管理或处分的行为。第7条规定，设立信托，必须有确定的信托财产，并且该信托财产必须是委托人合法持有的财产。本法所称财产包括合法的财产权利。据此，股票期权作为一种财产权利，其行使和处分，即作为一项资产进行管理，自然可以通过信托方式委托他人办理。也就是说，股票期权计划，完全可以通过信托契约的方式安排实施。具体讲，可分如下几个步骤：（一）公司在拟订股票期权计划时，在计划中明确指定某一信托机构，并通过协议（该协议并非信托协议）约定，由该信托机构在股票期权开始实施的一段时间内，以尽可能低的价格从证券二级市场上以自己名义购买并持有约定数量的公司股票，同时就实际购买价和事先确定的期权行权价之差价的承担和支付等问题加以约定；（二）在公司授予特定人员股票期权后，股票期权权利所有人立即按公司要
求，与公司指定的信托机构签署统一格式的信托协议，载明其可行权的股票数额，将其期权的行使（权）委托给该信托机构，由该信托机构在规定的行权期间内按事先确定的行权价格自行决定行权，同时，指明信托受益人（可以是委托人自己，也可以是委托人指定的第三人）；（三）信托机构在以自己名义行权后，可按协议双方的约定，以自己名义持有或售出股票；（四）信托机构将最终处分股票所得收益扣除相应费税后支付给信托受益人，信托关系终止。通过信托机制实施股票期权计划，在我国目前的法律和市场环境下，有如下几点好处和意义：可以有效解决在《公司法》中有关实收资本
制和股票回购限制规定未作修改的情况下的公司股票来源问题。信托机构作为独立的第三人，以自己名义购买、持有并处分股票并不违反任何现行法律规定。股票有了合法来源，就为股票期权计划的实施提供了必要的前提条件。
可以解决《公司法》规定的公司高管人员在任职期间不得转让所持公司股票的问题。信托机构可以自己名义卖出股票，从而让股票期权计划项下的股票具有可流通性，使得公司高管人员在股票期权激励制度中应实现的收益可以及时得到兑现，从而真正使得股票期权制度能够充分发挥其激励机制作用，达现制度的效率和目的。
可以避免或减少内幕交易情况的发生。信托机构在以自己名义行权和处分股票时，可凭借其专业经验和技能，根据市场具体情况，遵循行业规则和自律规章，独立、诚信、谨慎、合法地行使股票期权，购买（行权）、管理（持有）和处分（出售）股票，而不必听从作为信托委托人的公司高管人员难免是基于内情的指令，且可在统一格式的信托协议中明确禁止属内幕交易性质的任何交易指令，从而避免或至少可以减少内幕交易情况的发生。
当然，我们必须认识到，虽然通过信托方式，可以在不修改现行法律的情况下，成功地实施股票期权计划，但是，为了规范有序地推行股票期权计划，还是有必要制定相应的行政法规或部门规章，对利用信托制度实施股票期权进行必要的规制，特别应规定如下几方面问题：（一）明确允许公司可通过信托方式实施股票期权计划，即确认此等信托的目的合法性；（二）规定可办理此等信托的机构类别（应仅限于信托公司），（三）明确此等信托是否需要登记；（四）规定相关的信息披露要求；（四）规定信托机构在此等信托业务中的融资问题；（五）其他重要事项。相对于修改《公司法》和《证券法》而言，制定行政法规或部门规章，是较为容易实现的。因此，借用信托机制，实施股票期权计划，是十分可行的。

君泽君律师事务所 陶修明

‘贰’ 什么是股票期权，如何界定股票期权

一、什么是股票期权

股票期权一般是指经理股票期权(Employee Stock Owner，ESO)，即企业在与经理人签订合同时，授予经理人未来以签订合同时约定的价格购买一定数量公司普通股的选择权，经理人有权在一定时期后出售这些股票，获得股票市价和行权价之间的差价，但在合同期内，期权不可转让，也不能得到股息。在这种情况下，经理人的个人利益就同公司股价表现紧密地联系起来。股票期权制度是上市公司的股东以股票期权方式来激励公司经理人员实现预定经营目标的一套制度。

所谓股票期权计划，就是公司给予其经营者在一定的期限内按照某个既定的价格购买一定公司股票的权利。公司给予其经营者的既不是现金报酬，也不是股票本身，而是一种权利，经营者可以以某种优惠条件购买公司股票。

股票期权是应用最广泛的前瞻性的激励机制，只有当公司的市场价值上升的时候，享有股票期权的人方能得益，股票期权使雇员认识到自己的工作表现直接影响到股票的价值，从而与自己的利益直接挂钩。这也是一种风险与机会并存的激励机制，对于准备上市的公司来说，这种方式最具激励作用，因为公司上市的那一天就是员工得到报偿的时候。比如一家新公司创建的时候，某员工得到股票期权1000股，当时只是一张空头支票，但如果公司搞得好，在一两年内成功上市，假定原始股每股10美元，那位员工就得到1万美元的报偿。

二、如何界定股票期权

将股票期权作为一个特定的法律关系来看，其构成应当包括法律主体、法律客体以及其法律内容三个部分。

1、股票期权的法律主体

股票期权的法律主体包括出让主体和受让主体两个方面。所谓出让主体是指将企业的股票期权赋予企业经营者的授予人，而受让主体则是指企业股票期权的受益人。

理论上对股票期权的出让主体有不同的意见，一认为是企业的所有者;也有人认为是企业本身。武汉市在实践中则是由国有资产管理局作为出让主体。但就目前的实际情况而言，由企业本身作为出让主体得到了更多的认同，具体来说，应当由公司董事会行使该权力并应设置专门的、独立的薪酬委员会作为具体的工作机构。

股票期权的受益人是指股票期权授予的对象和范围。由于股票期权是给予企业经营者的一种远期报酬，其受益人理所当然是企业的经营者。在我国，企业经营者的范围主要是包括总经理、副总经理、总会计师、总工程师及总经济师在内的企业高级管理人员。在欧美国家的企业中，董事一般不是股票期权计划的受益人。但是，我国国有企业有其特殊之处，其董事实际由政府任命，并非真正意义上的所有者代表，并且大部分的企业董事同时又是企业的高级管理人员，因而董事会对企业的经营管理决策具有实质性的重要影响。因此，这就决定了应将企业的董事会成员纳入到股票期权的受益人范围中。而监事由于其担负着监督董事和经营者的特殊责任，其与董事和经营者的利益应当趋异，因而监事理应被排除在股票期权计划的受益人之外。

2、股票期权的法律客体

股票期权的法律客体是指股票期权的授予人和受益人的行为所共同指向的客观对象，即认股期权。认股期权属于介于物权与债权之间的一种民事权利，具有债权的基本特征，同时也是物权的延伸权利，首先，认股期权缺乏支配效力，没有优先效力和追及效力，是因契约而产生的一种民事权利，所以其不应属于物权范畴。其次，由于持股期权一旦行使就会产生新的物权或导致物权的转移，同时其也具备权利主体特定、标的物特定等物权的特征，因而认股期权也不完全属于债权范畴。

3、股票期权的法律内容

股票期权的法律内容是指法律主体(授予人及受益人)之间就法律客体(认股期权)的权利义务关系，换言之，是授予人与受益人之间的契约关系。这种契约关系至少应当包括股票期权的行权条件、行权期、行权价以及行权数量等四个要素。

股票期权的行权条件是指受益人行使其股权索取权的特定契约条件，即受益人在满足何种条件或基于何种情形时可以行使其权利。行权条件一般约定在授予受益人股票期权的契约中，主要是对企业经营者经营业绩的考核指标，如企业在资本市场的股价增幅、净资产的增长、盈利能力的提高以及市场份额的扩展等。

股票期权的行权期是指股票期权的受益人行使其股权索取权的时间安排，是股票期权制度得以实施的重要环节。期权被授予后必须经过一段时间的锁定才能开始逐步行权，这个期间至少是在授权的一年以后。比如某企业的期权有效期为5年，其中前两年股票期权不可行权，后3年为行权期。也有企业设计的锁定期独具匠心，如我国最早实行经营者群体持股和期股计划的埃通公司规定：延期支付有效期8年，8年后一次性行权，行权价为股票面值(1元)。设定行权期的目的就是为了实现期权制度的原始动因，等待的过程就是激励的过程，以约束和促进经营行为的长期化，这一激励过程同时也是对持股人员的再筛选过程，不合格持有人将先后被淘汰出局。

股票期权的行权价指认股期权人购买企业股票的价格，也即公司股东大会通过的由认股期权人购买的股票的确定的价格。行权价格的确定是整个股票期权制度的核心，行权价格在授予期权时已经确定，该价格实际上就是期权持有人奋斗的基础和赢利的基准，在此基础上通过期权持有人的努力使企业股票的市场价格节节攀升，其增值部分就是持有人的激励回报。

股票期权的行权数量是指授予受益人行使股权索取权的数量，这是股票期权制度中的又一个重要环节。股票期权的行权数量需考虑期权激励效果和所有者利益的均衡，此外对二级市场的冲击和影响也不能忽视，数量过多或过少均难以起到预期的激励效果并可能对企业带来不利。企业的一般原则是股票期权总数不得超过企业总流通股本的20%或总股本的7——8%。

由于股票期权的法律内容是契约关系，那么就应当遵循“契约自由”的原则，由授予人和受益人根据企业的特定情况和其各自的目标自行约定行权条件、行权期、行权价以及行权数量，只要这种约定并不违反法律的规定，也不违反社会公共利益，则其契约关系就是合法有效的。

‘叁’ 股票期权交易，应当符合哪些条件

您好，根据上海交易所的最新规定，《上海证券交易所股票期权试点投资者适当性管理指引（2017年修订）》的第七条，个人投资者参与期权交易，应当符合下列条件：

（一）申请开户前20个交易日日均托管在其委托的期权经营机构的证券市值与资金账户可用余额（不含通过融资融券交易融入的证券和资金），合计不低于人民币50万元；

（二）指定交易在证券公司6个月以上并具备融资融券业务参与资格或者金融期货交易经历；或者在期货公司开户6个月以上并具有金融期货交易经历；

（三）具备期权基础知识，通过本所认可的相关测试；

（四）具有本所认可的期权模拟交易经历；

（五）具有相应的风险承受能力；

（六）无严重不良诚信记录和法律、法规、规章及本所业务规则禁止或者限制从事期权交易的情形；

（七）本所规定的其他条件。

个人投资者参与期权交易，应当通过期权经营机构组织的期权投资者适当性综合评估。

根据《上海证券交易所股票期权试点投资者适当性管理指引（2017年修订）》的第八条，普通机构投资者参与期权交易，应当符合下列条件：

（一）申请开户前20个交易日日均托管在其委托的期权经营机构的证券市值与资金账户可用余额（不含通过融资融券交易融入的证券和资金），合计不低于人民币100万元；

（二）净资产不低于人民币100万元；

（三）相关业务人员具备期权基础知识，通过本所认可的相关测试；

（四）相关业务人员具有本所认可的期权模拟交易经历；

（五）无严重不良诚信记录和法律、法规、规章及本所业务规则禁止或者限制从事期权交易的情形；

（六）本所规定的其他条件。

申请开通股票期权业务权限需携带相关资料和证件到营业部现场办理。若您是中航证券的客户，申请开通该业务权限的具体要求，建议您详细咨询当地营业部。

若您是其他券商的客户，建议您与所属券商联系。

为更好的向您提供专业优质的服务，欢迎您致电我们的客服电话95335或咨询当地营业部。

‘肆’ 股票期权开通要具备什么条件

期权是交易双方关于未来买卖权利达成的合约。就股票期权来说，期权的买方（权利方）通过向卖方（义务方）支付一定的费用（权利金），获得一种权利，即有权在约定的时间以约定的价格向期权卖方买入或卖出约定数量的特定股票或ETF。当然，买方（权利方）也可以选择放弃行使权利。如果买方决定行使权利，卖方就有义务配合。
股指期权开户是投资者到特定金融经纪公司开设股指期权账户和资金账户开户的行为，我国开股指期权的机构是期货公司，投资者开股指期权账户需要到期货公司网点实地办理开户手续。那么股票期权如何开通呢？我们来了解一下股票期权开通条件。

‘伍’ 开通个股期权的条件

个人投资者开通个股期权需要满足以下条件：
1、申请开户时托管在广发证券的前20个交易日日均证券市值与资金账户可用余额（不含通过融资融券交易融入的资金或证券），合计不低于人民币50万元。
2、具备与您拟申请的交易权限相匹配的模拟交易经历。
3、任一个沪A账户在中登开户满6个月或以上，并在广发证券或其它证券公司曾开立融资融券账户；或任一个沪A账户在中登开户满6个月或以上，具有金融期货交易经历。
4、通过交易所期权知识水平测试。
5、在广发证券进行风险承受能力评估且级别为稳健型、积极型或进取型，且风险承受能力评估时间在1年以内。
6、不存在严重不良诚信记录，不存在法律、法规、规章和交易所业务规则禁止或者限制从事股票期权交易的情形。备注：内容更新至2017年8月。

‘陆’ 个股期权参与的条件有哪些

你好，个股期权开通条件：

1、申请开户前20个交易日日均托管在其委托的期权经营机构的证券市值与资金账户可用余额（不含通过融资融券交易融入的证券和资金），合计不低于人民币50万元(证券市值指在上海、深圳证券交易所或全国股份转让系统挂牌的股票、基金、债券、券商发行或代销的理财产品以及本所规定的其他证券的市值，如通过港股通购买的港股。)

2、指定交易在本公司或其他期权经营机构开户合计满六个月，并具备本公司或其他公司融资融券业务参与资格或者至少有一次金融期货交易经历；或者在期货公司开户6个月以上并具有金融期货交易经历；

3、具备期权基础知识，通过交易所认可的相关测试；

4、 具有交易所认可的股票期权模拟交易经历；

5、具有相应的风险承受能力；通过营业机构的风险承受能力评估;

6、不存在严重不良诚信记录，不存在法律法规、部门规章和交易所业务规则禁止或者限制从事期权交易的情形；

‘柒’ 股票期权的行权条件是什么

股票期权： 期权是指在未来一定时期可以买卖的权力，是买方向卖方支付一定数量的金额（指权利金）后拥有的在未来一段时间内（指美式期权）或未来某一特定日期（指欧式期权）以事先规定好的价格（指履约价格）向卖方购买或出售一定数量的特定标的物的权力，但不负有必须买进或卖出的义务。期权交易事实上是这种权利的交易。买方有执行的权利也有不执行的权利，完全可以灵活选择。
期权分场外期权和场内期权。场外期权交易一般由交易双方共同达成。

行权是指期权买方要求期权卖方按照约定时间、价格和方式履行期权约定的义务。

在期权合约约定的行权期限内，当股票期权行权价格与标的股票现价有价差时，即构成了行权条件。实值期权进行行权能获得价差，虚值期权行权就是以更高的价格买进或者更低的价格卖出标的股票，这种吃亏送钱的行为，明显没有股票期权买方愿做。

‘捌’ 股票期权交易的现行条件

股票期权交易应考虑在股指期货后推出，在这种形势下，应当继而推出股票期权（选择权）交易，并推动那些大盘、绩优、有发展潜力的股票创设股票期权，进而形成中国股票期权交易市常建立中国股票期权交易市场，一方面，将有助于投资者在运用股指期货手段之外，可以运用股票期权手段控制与转移现货市尝正股市场的风险，减少因股价、股指波动带给投资者的风险，并解决投资者对金融衍生产品的热切需求，从而推进金融衍生产品市场的发展，以完善中国证券市场的稳定，提高金融市场的效率；另一方面，发展股票期权交易市场，可以进一步推动上市公司的分层次发展，有助于扩大工商企业等融资渠道，降低融资成本并运用杠杆原理理财而获得财富，实现套期保值，也有助于资本市场内的中介机构拓展与创新业务服务的机会。
虽然股票期权与认股权证存在一定的相似性，认股权证本质上也是一种股票期权，认股权证从买卖分成认购权证与认沽权证，股票期权从涨跌分成看涨期权与看跌期权，但在可交易性、信用风险等方面，股票期权要优于认股权证，两者存在较大的区别为：股票期权的有效期偏短即在一年以内，而认股权证则一年以上；在交易所交易的股票期权是高度标准化的合约，而认股权证通常是非标准化的；认股权证交易不允许卖空，即使允许卖空，卖空也必须建立在先借入权证实物的基础上，而股票期权交易则可以自由卖空、自由开平仓；认股权证的行权在发行人和持有人之间进行，而股票期权的结算则由独立于买卖双方的专业结算机构进行；认股权证的做市商由发行人承担，股票期权的做市商必须经由交易所正式授权。
同一种股票既有认股权证又有股票期权，也是很常见的，例如在香港，中国移动(香港)有限公司的股票既有股票期权在交易，也有数量多达61种之多的衍生权证在交易。在理论上，给定相同的条件，标的股票（正股）相同的认股权证价格与股票期权价格应该相等，但研究表明，实际上的认股权证价格却显着高于相应的股票期权价格，原因是认股权证交易者以散户居多、市场进入门槛与交易费用均股票期权低。